361 ГК

Главная страница библиотеки

ДОГОВОР ПОРУЧИТЕЛЬСТВА к договору займа Nо. _____ от ______________ г. _______________ «___»_________ 20__ г. _________________________________________, именуем__ в дальнейшем (наименование акционерного общества) «Займодавец», в лице _____________________________________, действующ__ (должность, фамилия, и.о.) на основании __________________, и __________________________________, (наименование организации) именуем__ в дальнейшем «Поручитель», в лице __________________________, (должность, фамилия, и.о.) действующ__ на основании ________________________, заключили настоящий договор о нижеследующем: 1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА 1.1. По настоящему договору Поручитель обязуется отвечать перед Займодавцем за исполнение ___________________________ (далее по тексту «Заемщик») всех своих обязательств по договору займа Nо. _______ от «__»_________ 20__ года, заключенным между ___________________________ (наименование общества) и _____________________________. 2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН 2.1. Поручитель обязуется нести солидарную ответственность с Заемщиком перед Займодавцем за исполнение обязательств Заемщиком по договору займа (указанным в п. 1.1 настоящего договора) включая, в случае неисполнения Заемщиком обязательств по договору займа (п. 1.1), возврат суммы основного долга или его части, процентов за пользование займом и уплату штрафных санкций, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков Займодавца на день расчетов. 2.2. Основаниями ответственности Поручителя, в частности, являются: — невозвращение суммы займа или его части в обусловленный договором (п. 1.1 настоящего договора) срок; — неуплата процентов, штрафных процентов по договору займу в установленный срок; — нецелевое использование займа. 2.3. Заемщик обязуется немедленно извещать Поручителя обо всех допущенных им нарушениях указанного в п. 1.1 договора займа, в том числе о просрочке уплаты процентов, возврата суммы основного долга или его части и о любых других нарушениях, а также обо всех других обстоятельствах, влияющих на исполнение Заемщиком своих обязательств перед Займодавцем. 2.4. Заемщик обязан немедленно письменно извещать Поручителя о полном или частичном исполнении обязательств по указанному в п. 1.1 договору займа, в том числе об уплате процентов, штрафных санкций и возврате суммы займа с представлением соответствующих документов. 2.5. В случае просрочки исполнения Заемщиком обязательств перед Займодавцем, Займодавец вправе по своему выбору потребовать исполнения обязательств у Заемщика или Поручителя либо осуществить в установленном законом порядке принудительное взыскание долга с Поручителя или Заемщика. 2.6. В случае, если Поручитель возместит все убытки Займодавца по указанному в п. 1.1 договору займа, к нему переходят права Займодавца в объеме фактически удовлетворенных требований. При этом, помимо возврата фактически выплаченных Займодавцу сумм, Поручитель будет вправе потребовать от Заемщика уплаты штрафа в размере ____% от выплаченных ими Займодавцу сумм, а также возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за Заемщика. 2.7. В течение трех дней после исполнения Поручителем обязательств Заемщика по возмещению убытков Займодавца, Займодавец обязан вручить Поручителю документы, удостоверяющие требования Займодавца к Заемщику, и передать права, обеспечивающие это требование. 2.8. Все поправки и изменения к настоящему договору, влекущие увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя должны совершатся только с письменного согласия Поручителя. 3. СРОКИ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА 3.1. Поручительство прекращается: — в случае, если обязательства договора займа, указанного в п. 1.1 настоящего договора изменились (дополнительными соглашениями к договору) и влекут увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для Поручителя без его письменного согласия; — если Займодавец отказался принять надлежащее исполнение по договору, предложенное Заемщиком или Поручителем; — в случае исполнения Заемщиком обязательств по договору займа; — при переводе долга на другое лицо, если Поручитель не дал Займодавцу согласия отвечать за нового должника; — в случае принятия Займодавцем отступного; — в иных, предусмотренных законом, случаях. 3.2. Плата за предоставление поручительства настоящим договором не предусматривается. 4. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ И ПРЕТЕНЗИЙ 4.1. Споры и претензии, вытекающие из настоящего договора разрешаются сторонами путем переговоров. 4.2. В случае недостижения соглашения путем переговоров, споры и разногласия подлежат разрешению в судебном порядке в соответствие с законодательством РФ. 5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ 5.1. Настоящий договор поручительства действует в течении всего срока действия договора займа, указанного в п. 1.1 настоящего договора, в том числе и на срок его пролонгации. 5.2. Настоящий договор составлен в ____ экземплярах, по одному для каждой из сторон. 5.3. Займодавец обязан предоставить экземпляр договора займа (п. 1.1) Поручителю. 5. ПОЧТОВЫЕ И ПЛАТЕЖНЫЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН Займодавец: _____________________________________________________ ______________________________________________________________________ ______________________________________________________________________ ______________________________________________________________________ ______________________________________________________________________ Поручитель: _____________________________________________________ ______________________________________________________________________ ______________________________________________________________________ ______________________________________________________________________ ______________________________________________________________________ ПОДПИСИ СТОРОН: Займодавец: Поручитель: ______________________ _____________________ М.П. М.П. КОММЕНТАРИИ: ———— Из ст. 367 ГК РФ следует, что Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на которое оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если Займодавец в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства (договор займа) не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если Займодавец не предъявит иска к поручителю в течение 2 лет со дня заключения договора поручительства. Поручительство также прекращается в случае изменения обязательств по договору займа (в форме дополнительного соглашения к договору займа), влекущие увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без его согласия.

Главная страница библиотеки

2. В пункте 1 определен также возможный объем обязательств поручителя по обеспечиваемому обязательству. В зависимости от объема его обязательств различают полное и частичное поручительство (см. также п. 2 ст. 363 ГК РФ). При полном поручительстве поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, в каком отвечает и должник. При частичном поручительстве соглашением сторон обязательство поручителя может быть ограничено как определенной величиной денежных средств, так и, к примеру, обязанностью отвечать лишь в пределах основного обязательства, но не за убытки, либо, напротив, только в части возмещения убытков или уплаты неустойки и пр.

Необходимо учитывать также, что договором поручительства может быть предусмотрено право кредитора на предъявление требований к поручителю только после наступления определенных обстоятельств (например, в случае неисполнения должником обязательства в течение срока, установленного для исполнения исполнительного документа о взыскании задолженности основного должника в пользу кредитора, либо только в случае признания должника банкротом) — п. 35 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42.

3. Договор поручительства может быть направлен на обеспечение не только существующего обязательства (поручительство за существующее обязательство), но и такого, которое может возникнуть в будущем (поручительство за будущее обязательство). Это допустимо при условии, что в договоре поручительства содержатся сведения, позволяющие точно установить, по какому именно будущему обязательству предоставляется обеспечение и за кого поручительство выдано. Возможно, в частности, принятие поручителем на себя ответственности за невозврат кредита по кредитному договору, который будет заключен лишь после заключения соглашения о поручительстве. Так, Президиум ВАС РФ признал поручителя наряду с должником солидарно ответственным по кредитному обязательству, несмотря на то что договор поручительства был подписан ранее кредитного договора, поскольку имевшиеся в тексте договора поручительства сведения позволяли точно определить, по какому обязательству и за какого должника предоставлялось поручительство (п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 20 января 1998 г. N 28 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве».

Поручительство за существующее обязательство возникает с даты заключения договора поручительства, если иная дата не будет определена в самом договоре поручительства. Поручительство же за будущее обязательство возникает автоматически с даты возникновения обеспеченного обязательства, если иное не будет определено в договоре поручительства. Вместе с тем независимо от момента достижения соглашения о поручительстве требования к поручителю, связанные с нарушением должником обеспеченного обязательства, могут быть предъявлены кредитором лишь при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного обязательства (п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42).

4. Мотивы, побудившие поручителя обязываться за должника, для заключения договора поручительства правового значения, как правило, не имеют. Следует отметить также, что Кодекс не предусматривает (хотя и не исключает) обязанности должника выплачивать поручителю вознаграждение за предоставление поручительства. При сходных отношениях банки, иные кредитные организации берут вознаграждение за выдачу банковской гарантии (см. комментарий к § 6 настоящей главы).

Систематическая выдача поручительства за вознаграждение является видом предпринимательской деятельности (п. 37 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42).

5. Согласно п. 2 ст. 361 ГК РФ поручительство возникает не только из договора, заключенного между кредитором должника по обеспечиваемому обязательству и поручителем, но и на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств. Так, если поставка товаров для государственных нужд осуществляется поставщиком определяемому государственным заказчиком покупателю, то государственный заказчик признается поручителем покупателя по обязательству об оплате товаров независимо от наличия между государственным заказчиком и поставщиком соглашения о поручительстве (ст. 532 ГК РФ). Поэтому при анализе норм о поручительстве важно отграничивать правоотношение поручительства от договора, являющегося одним из оснований его возникновения и именуемого договором поручительства. Нормы § 5 гл. 23 ГК РФ регламентируют правоотношение поручительства независимо от оснований его возникновения. И правила Кодекса о поручительстве, возникшем в силу договора, в равной мере применяются к поручительству, возникшему на основании закона, если законом не установлено иное.

6. Обеспечиваемым обязательством при поручительстве обычно служит договорное обязательство. Однако поручительство может быть дано в отношении обязательства, возникшего не в силу договора, а, в частности, в отношении внедоговорного обязательства: по возмещению причиненного вреда, возврату неосновательного обогащения и пр. Поручительство может обеспечивать обязательства из сделок, совершенных под отменительным или отлагательным условием (пункты 2 и 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42).

7. По смыслу п. 3 ст. 361 ГК РФ при договорном поручительстве, обеспечиваемым обязательством по которому служит договорное, для его сторон важно согласовать условия поручительства, относящиеся к основному обязательству. Однако следует заметить, что следование этому требованию важно для любого договора поручительства (несмотря на отсутствие в законе прямого указания на это), независимо от того, в отношении какого обязательства дано поручительство (договорного или внедоговорного). Тем не менее нормы параграфа 5 главы 23 ГК РФ не содержат перечня условий основного обязательства, которые должны быть указаны в договоре поручительства. Исходя из существа отношений поручительства по общему правилу условия основного обязательства в договоре поручительства должны быть описаны с достаточной степенью определенности, позволяющей суду установить, какое именно обязательство было либо будет обеспечено. Когда же основным обязательством служит договорное, то в силу прямого указания п. 3 ст. 361 ГК РФ подобные условия считаются согласованными, «если в договоре поручительства имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство».

В договоре поручительства, поручителем по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, требования к определенности обеспечиваемого обязательства, к закреплению его отличительных условий менее строгие. Подобно залогу в договоре может быть указано, что поручительство обеспечивает все существующие и (или) будущие обязательства должника перед кредитором в пределах определенной суммы. В правоприменительной практике подобный случай называют «возможностью поручиться за весь бизнес должника».

8. Статья 361 ГК РФ не содержит каких-либо специальных указаний относительно возможности граждан или юридических лиц обязываться в качестве поручителей по договору поручительства. Однако такого рода указания могут быть в иных законах. Так, государственное или муниципальное унитарное предприятие не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением поручительства (п. 4 ст. 18 Закона об унитарных предприятиях). Предоставлять поручительство вправе также государственные образования — Российская Федерация и ее субъекты, муниципальные образования. На это косвенно указывается в п. 6 ст. 126 ГК РФ.

В качестве поручителей по одному обеспечиваемому обязательству вправе выступать и несколько лиц. При этом поручительство может быть дано несколькими лицами (сопоручителями) совместно (совместное поручительство), как правило, в форме заключения одного договора поручительства со множественностью лиц на стороне поручителя. В этом случае воля поручителей направлена на установление общего (совместного) обеспечения долга перед кредитором.

Другая модель участия нескольких лиц в поручительстве — когда поручительство дано каждым поручителем независимо от других поручителей по различным договорам поручительства (раздельное поручительство).

Суд квалифицирует поручительство нескольких лиц как совместное, если будет установлено наличие соответствующего волеизъявления указанных лиц, направленного именно на совместное обеспечение обязательства (п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42).

Следует заметить, что законодательство не регламентирует условия и объем ответственности лиц, поручившихся по различным договорам поручительства, хотя и не препятствует подобному поручительству. Полагаем, что указанные вопросы должны быть урегулированы в договоре поручительства.

1. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

2. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

3. Лица, совместно давшие поручительство (сопоручители), отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства. Если из соглашения между сопоручителями и кредитором не следует иное, сопоручители, ограничившие свою ответственность перед кредитором, считаются обеспечившими основное обязательство каждый в своей части. Сопоручитель, исполнивший обязательство, имеет право потребовать от других лиц, предоставивших обеспечение основного обязательства совместно с ним, возмещения уплаченного пропорционально их участию в обеспечении основного обязательства.

4. При утрате существовавшего на момент возникновения поручительства обеспечения основного обязательства или ухудшении условий его обеспечения по обстоятельствам, зависящим от кредитора, поручитель освобождается от ответственности в той мере, в какой он мог потребовать возмещения (статья 365) за счет утраченного обеспечения, если докажет, что в момент заключения договора поручительства он был вправе разумно рассчитывать на такое возмещение. Соглашение с поручителем-гражданином, устанавливающее иные последствия утраты обеспечения, является ничтожным.

Комментарий к статье 363 Гражданского Кодекса РФ

1. Как явствует из п. 1 комментируемой статьи, неисполнение или ненадлежащее исполнение должником основного обязательства влечет за собой возникновение обязанности поручителя. Это обстоятельство представляет собой условие права (condicio juris), с наступлением которого договор поручительства вступает в силу. До этого момента кредитор обладает лишь условным притязанием против поручителя (см.: Крашенинников Е.А. Основания возникновения притязаний. С. 7).

2. Согласно п. 1 комментируемой статьи при неисправности основного должника «поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно», т.е. кредитор может требовать от них удовлетворения по предписаниям ст. 323 ГК. Несмотря на формулировку п. 1 ст. 363, здесь не идет речь о солидарном обязательстве в строгом смысле слова, поскольку обязанности поручителя и неисправного должника не являются одноранговыми: обязанность поручителя акцессорна по отношению к обязанности должника.

Законом или договором поручительства может предусматриваться также удовлетворение кредитора поручителем лишь в субсидиарном порядке (ст. 399 ГК).

3. В п. 2 комментируемой статьи раскрывается содержание обязанности поручителя. Помимо сумм, перечисленных в этом пункте, кредитор может требовать от него уплаты основного долга, неустойки, двойной суммы задатка, полученного должником, и т.д.

Поручитель не может быть обязан к уплате большей суммы, чем основной должник, если только договором поручительства не установлена самостоятельная ответственность поручителя перед кредитором за неисполнение его обязательства (п. 12 письма ВАС N 28). Однако допустимо ограничение обязанности поручителя посредством указания в договоре поручительства суммы, в пределах которой поручитель обязуется удовлетворить притязание кредитора, или установления ручательства за исполнение конкретных обязанностей должника. В качестве условия об ограничении размера ответственности поручителя судебная практика расценивает, например, указание в договоре поручительства на то, что поручитель отвечает за возврат долга и уплату процентов (п. 4 письма ВАС N 28).

4. Пункт 3 комментируемой статьи посвящен обязанностям сопоручителей, т.е. лиц, совместно давших поручительство. Сопоручителем признается лицо, заключившее договор поручительства с кем-то другим сообща или присоединившееся к поручительству впоследствии. Хотя сопоручители обязаны к уплате денежной суммы, они выступают перед кредитором в качестве солидарных должников. Принимая на себя обязанность, сопоручитель может оговорить сумму, в пределах которой он обязуется удовлетворить притязание кредитора.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *