Дженкс английское право

Англо-американская правовая семья объединяет около 50 правовых систем (Великобритания, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия, Индия, Нигерия и др.) и составляет достойную конкуренцию романо-германской системе. Распространенность англосаксонских правовых традиций объясняется историческим фактором: Великобритания осуществляла массовые колониальные экспансии, которые сопровождались привнесением собственного права и его соблюдение становилось обязательным.

Отличительными признаками данных правовых систем являются: отсутствие деления права на публичное и частное, преимущественно казуистический2 (а не абстрактный) характер норм, большое значение судебного прецедента и правовой доктрины среди источников права.

В современной теории прецедентное право получило название «общее право». Его основой послужил принцип stare decisis (перевод с лат. — стоять на решенном), означающий, что при выработке решения судом господствующая сила принадлежит прецеденту.

Прецедент (от лат. praecedenlis — предшествующий) — это вынесенное судом по конкретному делу решение, обоснование которого становится правилом, обязательным для всех судов той же или низшей инстанции при решении аналогичного дела. Прецедент является правовой основой для регулирования большинства общественных отношений в англо-американских правовых системах.

Прецедент состоит из обязательной основы решения (ratio decidendi — правило, которое наполняет содержанием общую норму), и из попутно сказанного (obiter dictum — другие обстоятельства дела, обосновывающие решение). Сам судья не определяет, что в решении ratio decidendi, а что obiter dictum — это делает другой судья, устанавливая, является ли данное решение прецедентом для дела, которое он рассматривает. Принцип судебного прецедента применяется в части ratio decidendi, тогда как часть obitur dictum не имеет обязательной силы. Существует иерархия прецедентов, согласно которой решения, принятые вышестоящими судебными инстанциями, обязательны для судов нижестоящих.

Наряду с прецедентами, составляющими систему общего права, важную роль играют акты статутного права, источником которого являются парламентские акты. Вопрос о приоритете этих актов и судебных прецедентов на практике решается в пользу первых, поскольку вторые играют вспомогательную роль относительно позитивного законодательства.

Английская правовая система основывается на таких источниках права, как судебные прецеденты, статуты, конституционные соглашения, обычаи и деловые обыкновения, правовая доктрина.

Характерной особенностью данной правовой системы является отсутствие писаной Конституции, однако это не означает, что конституционных начал нет вовсе. В Великобритании сложился подход к объединению конституционного и иных отраслей права в связи с тем, что правовые источники не систематизированы. Нет и нормативного подхода к разделению отраслей законодательства. Неписаная Конституция Великобритании складывается из следующих составляющих: статутное право; общее право (прецедентное право); конституционные соглашения.

Статутное право (Statute Laic) строится на правовых актах — статутах. Статуты — это категория актов, составляющих британскую конституцию и охватывающих акты Парламента и акты делегированного законодательства, включая Великую Хартию Вольностей 1215 г.; Билль о правах 1689 г.; Акт о союзе с Шотландией 1706 г.; Акт о престолонаследии 1701 г., законы о Парламенте 1911 и 1949 гг.; законы о пэрах 1958 и 1963 гг.; Закон о Палате общин 1978 г. и т.д.

Акты делегированного законодательства принимаются исполнительной властью на основе прав, делегированных Парламентом. К этой категории актов относятся акты, издаваемые министрами Короны, местными органами власти и публичными корпорациями. Наиболее важными из актов делегированного законодательства являются приказы в Тайном совете, издаваемые от имени монарха.

Суть прецедентного права (Соттоп Law) заключается в доктрине судебного прецедента — stare decidis, закрепляющей правило обязательного следования нижестоящего суда решению вышестоящего при вынесении решения по аналогичному делу. Изначально такие решения не могли изменяться, и долгое время это способствовало стабильности системы. Во второй половине XX в. такой подход был изменен: Палата лордов, Высокий суд правосудия и Апелляционный суд признали возможным отходить от прежде вынесенных ими судебных решений. На современный момент силу прецедента имеют решения высших судебных инстанций — Апелляционного суда (Court of Арреа) и Палаты лордов (Ноше о/ Lords) — в отношении всех нижестоящих судей, включая судей Высокого суда правосудия (High Court о/Justice), судов графств (county courts) и магистратских судов (magistrature). Здесь имеются в виду так называемые обязывающие прецеденты (binding precedents), создаваемые решениями высших судов, обязательные для всех судов по нисходящей линии, которые, таким образом, должны руководствоваться указанными прецедентами при принятии собственных решений по аналогичным делам. Несмотря на то, что прецеденты являются важной частью правовой системы и отражают ее уникальность, они не являются единственным источником права.

Конституционные соглашения (Constitutional conventions) регламентируют отношения между монархом и Кабинетом министров, а также между палатами Парламента. Обычаи признаются правовыми источниками только когда удовлетворяют ряду критериев: 1) обязательность отношений, которые являются предметом рассмотрения в суде; 2) определенность; 3) разумность; 4) старинность, т.е. существование с незапамятных времен; 5) длительность и регулярность применения.

Правовая система Соединенных Штатов Америки (США). США — президентская республика с федеративным территориальным устройством, объединяющая 50 штатов и федеральный округ.

Основополагающим правовым принципом в США является принцип разделения властей: законодательная власть принадлежит Конгрессу (состоит из Палаты представителей и Сената), исполнительная — Президенту, судебная Верховному и другим судам.

Важное отличие американской правовой системы от английской заключается в наличии писаного Основного закона, которым в стране является Конституция 17 сентября 1787 г., состоящая из преамбулы, семи статей и двадцати семи поправок. Она закрепляет основные личные, политические и экономические права граждан, а также перечень вопросов, отнесенных к компетенции центральной власти. Вопросы, не включенные в этот перечень, штаты правомочны решать самостоятельно.

Правовая система США имеет много общего с английской ввиду того, что на территории штатов с момента их образования и объединения действовали английские законы и нормы английского общего права, сформулированные в решениях британских судов. Отличие состоит в том, что английское прецедентное право применяется не безоговорочно. Американские суды отказываются следовать устаревшим нормам общего права и создают собственные прецеденты.

Ключевым отличием является и сложная система законов США, включающая федеральные законы, законы штатов и местные законы. В последнее время наблюдается внутренняя дифференциация правовой системы, т.е. в отдельных штатах право развивается в разрезе с общей тенденцией, свойственной англосаксонской правовой семье. Например, для Луизианы сохраняется значение французского и испанского права. Бывшие мексиканские территории (Техас, Нью-Мексико, Невада) также до сих пор испытывают влияние испанской правовой системы.

Эту правовую семью называют еще англосаксонской, а некоторые авторы – англо-американской правовой семьей.

Как единая система «общее право» стало складываться после захвата Англии герцогом северо-французской провинции Нормандии Вильгельмом Завоевателем. Затем в ходе истории английское общее право распространилось на бывшие доминионы и колонии Англии и стало основой весьма большой семьи общего права. Эта семья включает в настоящее время правовые системы всех (за некоторым исключением) англоязычных стран. Она охватывает национальные правовые системы Англии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии. В нее входят и правовые системы ряда азиатских и африканских стран – бывших английских колоний. Общее право оказало большое влияние на формирование современных правовых систем Индии и Пакистана.

Следует заметить, что английское общее право не является правом Великобритании, оно применяется на территории Англии и Уэльса, а Шотландия, Северная Ирландия, острова Ла-Манша и остров Мэн ему не подчиняются.

Английское право развивалось автономным путем, связи с континентальной Европой оказали на него незначительное влияние. Рецепция римского права в Европе не затронула английское право. Римское право вообще не оказало влияния на эту правовую систему, хотя римляне и правили Британией почти пять веков.

Исторической датой в становлении английского общего права был 1066 г., когда нормандцы завоевали Англию. До этого периода в Англии действовало англосаксонское право, которое носило партикулярный (частный) характер, было сугубо местным. «Общее право» (common law) – это право, общее для всей Англии, где до этого периода действовали местные обычаи.

Общее право было создано королевскими судами Англии (эти суды именуются Вестминстерскими судами по месту их заседания с XIII в. в Вестминстере) .

Вопросы процедуры в королевских судах сыграли решающую роль в формировании общего права. Если в странах романо-германской правовой семьи юристы приоритетное значение придавали вопросам материального права, то в Англии основное их внимание было сосредоточено на процедурных вопросах – процедура прежде всего.

Общее право сложилось в виде совокупности судебных решений-прецедентов. В этом смысле можно сказать, что английское «общее право» – это совокупность казусных правил, лежащих в основе конкретных судебных решений, которые имеют значение прецедента, обязательного для других судов при разрешении аналогичных дел.

В XV–XVI вв. параллельно с общим правом сложилось так называемое право справедливости (law of equity).

Право справедливости представляет собой совокупность решений лорда-канцлера по конкретным делам на основе доктрины «справедливости», которая дополняла или корректировала правовые принципы и правила общего права.

Прецедентное право – это по преимуществу судебно-процессуальное право. Основное внимание английских юристов и правовой доктрины сосредоточено на обслуживании судебной практики, на вопросах судебной процедуры и доказательств.

После судебной практики (прецедентного права судов) как первого и основного источника английского права в качестве второго источника английского права признается статутное право – законы и подзаконные акты.

В Англии нет писаной конституции. Под «английской конституцией» имеется в виду совокупность норм закона и прецедентного права, определяющих систему и правомочия органов государственной власти, права и свободы подданных.

Закон (акт парламента) согласно английской традиции и сложившейся юридической доктрине считается второстепенным источником права, который вносит лишь ряд поправок и дополнений к праву, созданному судебной практикой (прецедентному праву). Определенное значение в качестве источника английского права имеет правовой обычай. Юридически обязательными считаются так называемые старинные местные обычаи (уже действовавшие до 1189 г.) и торговые обычаи.

На территории Северной Америки английское общее право начало действовать с 1607 г. (дата образования там первой английской колонии).

США остались в системе общего права, за исключением штата Луизиана, право которого тяготеет к романо-германской правовой семье.

Право США, как и английское право, – это прежде всего право судебной практики, прецедентное право. Законы и подзаконные акты играют вспомогательную роль в качестве дополнения к прецедентному праву.

Существенное отличие американского нрава от английского состоит в том, что Конституция США (1787) в качестве основного закона страны возвышается над общим правом и определяет основы американского общества и государства и всего действующего права. Важное значение в этом плане имеет толкование Конституции Верховным судом США.

Значительные отличия американского права от английского обусловлены и федеративным устройством США, наличием и общефедерального законодательства, и законодательства отдельных штатов. Кроме того, каждый штат имеет и свое прецедентное право. Все это порождает многочисленные коллизии между системами права отдельных штатов, между ними и федеральной системой нрава и т.д.

Итак, можно назвать следующие общие черты, характеризующие правовую семью «общего права».

  • 1. Исторически данная правовая семья сложилась в Англии в результате формирования общего права как совокупности судебных решений-прецедентов и дальнейшего дополнения «правом справедливости» и статутным правом.
  • 2. Основным источником права в ней служит судебный прецедент.
  • 3. Нормы имеют в большей степени «казусный» характер.
  • 4. Слабо выражено деление нрава на отрасли, практически отсутствует кодифицированное законодательство (в Англии нет писаной конституции).
  • 5. Отсутствует деление права на частное и публичное.
  • 6. На первый план выступают не нормы материального права, а юридические процедуры и процессуальные формы его осуществления и защиты.
  • 7. Обладает своеобразием юридических конструкций и терминологии.

Предлагаемое издание является переводом весьма известной в Англии и за ее пределами книги Эдуарда Дженкса «The Book of English Law», 1935 г. Как видно из предисловия автора к английскому изданию, книга эта – результат курса публичных лекций, прочитанных для слушателей – неюристов. В ней даны краткая история английского права, теория его источников, очерки судоустройства, судопроизводства, государственного права и, наконец, довольно обширный, занимающий почти половину книги, раздел о гражданском праве Англии.

В настоящем переводе опущены главы I, X, XI и XII оригинала, трактующие о понятии права вообще и о государственном устройстве, т. е. о вопросах, по которым на русском языке имеется много (в том числе и переводных) исследований, более обстоятельно и углубленно освещающих эти проблемы. Вследствие того, что в данный перевод не вошел раздел о государственном устройстве, где описано между прочим (весьма кратко) понятие государственных преступлений, в настоящей книге отсутствует трактовка этих последних.

«The Book of English Law» отражает состояние английского права на 1935 г. Это единственный в современной английской литературе опыт изложения основных начал всего действующего английского права в целом. Эдуард Дженкс – автор многочисленных исследований по теории и истории «общего права» в различных его областях, член Британской Академии и многих зарубежных научных обществ. На нега ссылаются в британском суде, как на признанный авторитет.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *