Соглашение об отступном

Соглашение N _____ об отступном (общая форма)

г. ________________ "___"________ ___ г. _______________________________________________, именуем__ в дальнейшем (Ф.И.О. или наименование) "Кредитор", в лице ___________, действующего на основании ___________, с одной стороны, и _____________________________________________, именуем__ в (Ф.И.О. или наименование) дальнейшем "Должник", в лице ___________, действующего на основании __________, с другой стороны, заключили настоящее Соглашение о нижеследующем: 1. ПРЕДМЕТ СОГЛАШЕНИЯ 1.1. Предметом настоящего Соглашения является прекращение обязательства Должника перед Кредитором, указанного в п. 1.2 настоящего Соглашения, путем предоставления взамен исполнения отступного в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Соглашением. 1.2. На основании Договора (соглашения и т.п.) N ____ от "___"________ ___ г. Должник принял на себя обязательство перед Кредитором по: ________________________________________________________ (далее по тексту — (существо, срок исполнения) обязательство Должника). 1.3. Стороны пришли к соглашению о прекращении обязательства Должника, указанного в п. 1.2 настоящего Соглашения, предоставлением отступного в форме _________________________________________________________. (уплаты денег, передачи имущества и т.п.) 2. УСЛОВИЯ И ПОРЯДОК ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ ОТСТУПНОГО 2.1. В течение ____ дней с момента подписания настоящего Соглашения Должник уплачивает Кредитору ______ (___________) рублей, в том числе ______ (___________) рублей — сумма основного долга; _______ (__________) рублей — сумма штрафных санкций, путем __________________________________________________. (перечисления, передачи наличных денежных средств)

Вариант: В течение ___ дней с момента подписания настоящего Соглашения Должник передает в собственность Кредитора в качестве отступного следующее имущество:

— ________________________________;

— ________________________________;

— ________________________________.

2.2. Стороны договариваются о том, что с момента уплаты Должником Кредитору денежных средств в размере и порядке, установленных в п. 2.1 настоящего Соглашения (вариант: передачи имущества, указанного в п. 2.1 настоящего Соглашения, по акту приема-передачи), обязательство Должника перед Кредитором, указанное в п. 1.2 настоящего Соглашения, прекращается в полном объеме.

3. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

3.1. В случае неуплаты денег (вариант: непередачи имущества и т.д.), указанных в п. 2.1 настоящего Соглашения, в установленный срок Кредитор вправе взыскать с Должника неустойку в размере ____% от неуплаченной суммы (вариант: стоимости непереданного имущества) за каждый день просрочки.

3.2. Взыскание неустойки не освобождает сторону, нарушившую Соглашение, от исполнения обязательства в натуре.

3.3. В случаях, не предусмотренных настоящим Соглашением, имущественная ответственность определяется в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

4. ФОРС-МАЖОР

4.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему Соглашению, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения настоящего Соглашения, которые стороны не могли предвидеть или предотвратить.

4.2. При наступлении обстоятельств, указанных в п. 4.1 настоящего Соглашения, каждая сторона должна без промедления известить о них в письменном виде другую сторону. Извещение должно содержать данные о характере обстоятельств, а также официальные документы, удостоверяющие наличие этих обстоятельств и, по возможности, дающие оценку их влияния на возможность исполнения стороной своих обязательств по данному Соглашению.

4.3. Если сторона не направит или несвоевременно направит извещение, предусмотренное в п. 4.2 настоящего Соглашения, то она обязана возместить второй стороне понесенные ею убытки.

4.4. В случае наступления обстоятельств, предусмотренных в п. 4.1 настоящего Соглашения, срок выполнения стороной обязательств по настоящему Соглашению отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют эти обстоятельства и их последствия.

4.5. Если наступившие обстоятельства, перечисленные в п. 4.1 настоящего Соглашения, и их последствия продолжают действовать более ____ месяцев, стороны проводят дополнительные переговоры для выявления приемлемых альтернативных способов исполнения настоящего Соглашения.

5. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ

5.1. Условия настоящего Соглашения конфиденциальны и не подлежат разглашению.

5.2. Стороны принимают все необходимые меры для того, чтобы их сотрудники, агенты, правопреемники без предварительного согласия другой стороны не информировали третьих лиц о деталях данного Соглашения.

6. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

6.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами по вопросам, не нашедшим своего разрешения в тексте данного Соглашения, будут разрешаться путем переговоров.

6.2. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов споры разрешаются в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

7. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

7.1. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим Соглашением, стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.

7.2. Любые изменения и дополнения к настоящему Соглашению действительны при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями сторон.

7.3. Все уведомления и сообщения в рамках настоящего Соглашения должны направляться сторонами друг другу в письменной форме. Сообщения будут считаться исполненными надлежащим образом, если они посланы заказным письмом, по электронной почте с подтверждением получения, по телеграфу, телетайпу, телексу, телефаксу или доставлены лично по юридическим (почтовым) адресам сторон с получением под расписку соответствующими должностными лицами.

Составление договора об отступном по договору займа в 2018 году

Настоящее Соглашение вступает в силу с момента его подписания сторонами.

7.5. Настоящее Соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон.

8. АДРЕСА И РЕКВИЗИТЫ СТОРОН Кредитор: _____________________________________________________________ ___________________________________________________________________________ Должник: ______________________________________________________________ ___________________________________________________________________________ ПОДПИСИ СТОРОН: Кредитор Должник _____________________ ____________________ (М.П.) (М.П.)

Комментарии:

Все статьи Нюансы налогообложения в случае прекращения обязательства по договору посредством отступного (Иванов М.)

Когда можно учесть затраты на содержание отступного.
Вправе ли кредитор, получивший отступное, заявить по нему вычет НДС.
Как отразить отступное, не соответствующее первоначальному долгу.

В последнее время на практике компании все чаще погашают обязательства перед контрагентами путем заключения соглашения об отступном (подробнее читайте ниже). При этом в налоговом плане риски, как правило, возникают в том случае, когда стоимость отступного не равноценна величине первоначального обязательства.

Буква закона. Отличия отступного от новации
Статья 409 ГК РФ предусматривает, что по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного — уплатой денег, передачей имущества и т.п. Причем размер, сроки и порядок предоставления отступного стороны устанавливают самостоятельно.
При этом отступное важно отличать от новации. В последнем случае обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (п. 1 ст. 414 ГК РФ).
Разница заключается в том, что соглашение об отступном окончательно прекращает обязательство между сторонами, даже обязательство по уплате неустойки (п. 3 Обзора практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ, приведенного в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102). При новации ранее существовавшее обязательство также прекращается, но оно заменяется другим. А значит, должник все равно остается должником.
Хотя надо заметить, что в случае с отступным после прекращения основного обязательства по договору появляется одно новое — это обязательство кредитора перед должником принять отступное от последнего (п. 1 Обзора, приведенного в Информационном письме Президиума ВАС РФ N 102).

Рассмотрим, что важно знать обеим сторонам сделки, которые договорились прекратить обязательство в форме отступного, чтобы не ошибиться при исчислении налогов.

Передавая имущество в качестве отступного,должник уплачивает налог на прибыль

По мнению Минфина России, при передаче объекта в качестве отступного происходит передача права собственности на такое имущество на возмездной основе, которая в налоговых целях признается реализацией (п. 1 ст. 39 НК РФ). Получается, что организация при передаче имущества в качестве отступного получает доход в размере стоимости такого имущества, указанного в договоре. Этот доход компания и отражает при исчислении налога на прибыль (Письмо от 27.07.2005 N 03-11-04/2/34).

Выручку по соглашению об отступном рассчитываютисходя из разницы между стоимостью отступного
и величиной первоначального обязательства

Нередко случается, что в качестве отступного кредитор передает имущество, рыночная стоимость которого превышает величину обязательства по первоначальному договору. По мнению Минфина России, в этом случае указанная разница образует внереализационный доход кредитора. Если же стоимость имущества окажется ниже первоначального обязательства, образовавшиеся убытки кредитор при налогообложении прибыли не учитывает (Письмо Минфина России от 10.11.2006 N 03-03-04/2/237).

Примечание.

Соглашение об отступном: что такое и пример составления

Минфин России против учета убытка, если цена имущества, полученного в качестве отступного, меньше первоначального долга.

Получая отступное по договору займа,компания рискует вычетом по НДС

По общему правилу передача имущества в качестве отступного облагается НДС (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Поэтому на дату передачи имущества в качестве отступного компания составляет счет-фактуру на сумму отступного и уплачивает этот налог в бюджет.
Напомним, что, если кредитором выступает лицо, не являющееся плательщиком НДС или освобожденное от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС, счет-фактуру можно не составлять.
Но в этом случае должнику важно заручиться письменным согласием кредитора о несоставлении счетов-фактур (пп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ, пп. "а" п. 3 ст. 1 и п. 1 ст. 3 Федерального закона от 21.07.2014 N 238-ФЗ).
На практике налоговики нередко оспаривают право кредитора на вычет НДС при получении отступного, если отступным прекращено обязательство по договору займа.
Так было в деле, которое рассмотрел ФАС Поволжского округа (Постановление от 31.07.2012 N А65-33842/2011). В ходе проверки контролеры установили, что налогоплательщик получил имущество в качестве отступного по договору целевого займа (имущество получено по договору уступки прав требования).
Налоговики по результатам проверки посчитали, что к отступному, передаваемому в рамках договора займа, применяются те же правила, что и к основному договору. Поскольку обязательства по договору займа не облагаются НДС, то и передача отступного также не подлежит обложению этим налогом. А значит, нет и права на вычет. Организация с доначислением налога, пеней и штрафов не согласилась и обратилась в суд, который пришел к следующим выводам:
"Передача имущества в качестве отступного является реализацией имущества, в связи с чем передающая сторона обязана исчислить НДС с реализации, а получающая — вправе принять НДС к вычету".

Примечание. Пока компания не решит судьбу "отступного" имущества, расходы на его содержание учитывать рискованно.

В другом споре налоговики также указали, что операция по передаче отступного не облагается НДС. Доводом контролеров послужил тот факт, что предоставление отступного является исключительно исполнением обязательств по договору займа, то есть операцией, не облагаемой НДС. Следовательно, должник не должен был начислять этот налог, а кредитор не имеет права на вычет.
Но ФАС Западно-Сибирского округа напомнил, что предоставление отступного прекращает первоначальное обязательство путем замены его на другое — обязательство должника передать отступное, а кредитора — его принять. В рассматриваемой ситуации суд признал обязательство по возврату заемных средств прекращенным, а передачу отступного квалифицировал как самостоятельную операцию, облагаемую НДС (Постановление от 15.01.2014 N А45-5760/2013).
Аналогичные выводы содержат Постановления ФАС Северо-Кавказского от 21.11.2013 N А32-33165/2012 и Поволжского от 30.10.2012 N А65-27596/2011 округов.
Таким образом, сумму НДС, которую передающая сторона должна будет уплатить в бюджет, а принимающая сторона будет вправе заявить к вычету, рассчитывается исходя из рыночных цен, определяемых в соответствии со ст. 105.3 НК РФ (Письмо Минфина России от 19.07.2012 N 03-07-11/135).

Читайте на e.rnk.ru. Еще больше полезных материалов
Иногда отступное компания выплачивает не контрагенту по сделке, а сотруднику организации.
В частности, в случае увольнения. Минфин России отмечает, что в этом случае сумму отступного можно без проблем учесть в налоговых расходах (Письма от 13.05.2014 N 03-03-РЗ/22276 и от 18.03.2014 N 03-03-06/1/11639).
Но налоговики на местах занимают иную, невыгодную для налогоплательщика позицию. Некоторые суды поддерживают контролеров в этом вопросе и отмечают, что отступные не являются расходом на оплату труда, поскольку не носят производственного характера (Постановления ФАС Московского от 07.04.2014 N Ф05-1437/2014, Уральского от 19.07.2013 N Ф09-5972/13 и Западно-Сибирского от 27.08.2013 N А27-18888/2012 округов).
Такого же мнения придерживается и ФНС России (Письмо от 28.07.2014 N ГД-4-3/14565@).
Подробнее о том, что важно знать компании, чтобы не потерять на налогах при увольнении сотрудника, читайте на сайте e.rnk.ru в статье "Минфин разрешает признавать в налоговом учете отступные работникам в связи с их увольнением" // РНК, 2014, N 12.

Расходы по содержанию имущества, полученногов качестве отступного, можно учесть толькопосле его реализации либо включения в состав ОС

После того как компания-кредитор получит от должника имущество в рамках соглашения об отступном, у нее возникает ряд расходов, связанных с содержанием такого имущества. В частности, коммунальные платежи, расходы на техническое обслуживание и ремонт, имущественные налоги и пр.
Минфин России настаивает, что, до тех пор пока компания не примет решения о продаже полученного имущества или его переводе в состав основных средств, такие затраты при налогообложении прибыли не учитываются (Письма от 25.01.2013 N 03-03-06/2/5, от 25.01.2013 N 03-03-06/2/7, от 15.03.2011 N 03-03-06/2/41 и от 05.03.2011 N 03-03-06/2/39).
В дальнейшем расходы можно списать в зависимости от того, как компания предполагает распоряжаться имуществом.

Примечание. Отступное по расторгнутому договору в базу по НДС не включается
Нередко стороны заключают соглашение об отступном в случае отказа от заключения договора. Как правило, такая сделка характерна в сфере арендных отношений.
В августе текущего года Минфин России разъяснил, как быть с НДС со стоимости отступного, которое арендатор перечисляет арендодателю при расторжении договора аренды по собственной инициативе. Финансовое ведомство отметило, что такие денежные средства не связаны с реализацией услуги по аренде.
Поэтому правила ст. 162 НК РФ тут не действуют (пп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ). И арендодателю не нужно начислять НДС на величину отступного.

Компания решила продать имущество,полученное по договору об отступном

В этом случае полученные доходы от реализации имущества организация вправе уменьшить не только на остаточную стоимость объекта, но и на затраты, связанные с его содержанием (абз. 6 пп. 3 п. 1 ст. 268 НК РФ).

Компания решила перевести имущество, полученное
по договору об отступном, в состав основных средств

Тогда затраты на содержание имущества организация может отнести к материальным расходам (пп. 2 п. 1 ст. 253 НК РФ).

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

В действующем законодательстве предусмотрено несколько вариантов прекращения обязательств между участниками гражданских отношений. Одним из возможных способов расчета с кредиторами является отступное. 

По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного.

Соглашение от отступном по договору займа

Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами сделки (ст. 409 ГК РФ). Для должника отступное – это своего рода плата за отказ от исполнения обязательства. Отступное для кредитора – компенсация за прекращение обязательства контрагентом. Стороны могут предусмотреть предоставление отступного как в момент заключения договора, так и в ходе его исполнения. На практике соглашение об отступном заключается после того, как одна из сторон не сумела исполнить принятые на себя обязательства.

Отступное может быть предоставлено имуществом, деньгами, оказанными услугами,   выполненными работами.

Отступное может возникать только по инициативе обеих сторон. Таким образом, соглашение об отступном является разновидностью сделки и, следовательно, должно учитывать положения Гражданского кодекса, относящиеся к сделкам. 

Соглашение об отступном не изменяет и не расторгает договора, а является лишь способом прекращение обязательства. Соответственно, в этом случае нельзя говорить об изменении и расторжении договора.

Отступное должно полностью покрыть первоначальное обязательство. В то же время допустимо и частичное возмещение при условии, что данное обстоятельство отражено в договоре. 

С предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая обязательства об уплате неустойки, если только в соглашении об отступном не предусмотрено иное. Разумеется, ничто не препятствует включить пункт о сохранении неустойки и в соглашение об отступном.

Условия соглашения об отступном определяются по усмотрению сторон. Но в соглашении об отступном должны быть указаны следующие существенные условия:

•вид отступного;

•сроки предоставления (они могут как превышать сроки исполнения первоначального обязательства, так и совпадать с ними);

•порядок предоставления;

•обязательство, заменой которого будет отступное.

Действующее законодательство не содержит определенных требований к форме соглашения об отступном. Для соглашения об отступном необязательно нотариальное удостоверение, даже если первоначальное обязательство возникло из нотариально удостоверенного договора.

Для прекращения первоначального обязательства необходимо не только соглашение в виде документа, но и фактическая передача отступного. Для того чтобы подтвердить факт прекращения обязательства отступным, нужно составить акт, который отражает приемку-передачу имущества.

Если отступное предоставлено недвижимым имуществом, то соглашение об отступном считается исполненным только после государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость к кредитору. 

При неисполнении соглашения об отступном в определенный сторонами срок кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства и применения к должнику мер ответственности в связи с его неисполнением.

 

 

Как оформить отступное?

В практике организаций, занимающихся предоставлением во временное пользование денежных средств юридическим и физическим лицам под залог недвижимости, нередко возникают ситуации, когда залогодатель и залогодержатель приходят к обоюдному решению о передаче заложенного имущества залогодержателю в счет погашения долга. Закон предусматривает несколько видов юридического оформления данных правоотношений. Одним из них является заключение договора об отступном в соответствии со ст. 409 ГК РФ.

При регистрации в Федеральной регистрационной службе соглашения об отступном, предметом которого является недвижимое имущество, стороны зачастую сталкиваются с отказом в государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество.

Позиция Федеральной регистрационной службы

В соответствии со ст. 55 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" удовлетворение требований залогодержателя за счет имущества, заложенного по договору об ипотеке, без обращения в суд допускается на основании нотариально удостоверенного соглашения между залогодержателем и залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет ипотеки. В соглашении стороны могут предусмотреть реализацию, приобретение заложенного имущества залогодержателем для себя или третьих лиц с зачетом в счет покупной цены требований залогодержателя к должнику, обеспеченных ипотекой.

К соглашению о приобретении заложенного имущества залогодержателем применяются правила гражданского законодательства РФ о договоре купли-продажи, а в случае приобретения имущества залогодержателем для третьих лиц — и о договоре комиссии. Согласно п. 4 указанной нормы при заключении соглашения стороны должны указать в нем:

  • название заложенного по договору об ипотеке имущества, за счет которого удовлетворяются требования залогодержателя, и стоимость этого имущества;
  • суммы, подлежащие уплате залогодержателю на основании обеспеченного ипотекой обязательства и договора об ипотеке должником, а если залогодателем является третье лицо, то и залогодателем;
  • способ реализации заложенного имущества либо условие о его приобретении залогодержателем;
  • известные сторонам на момент заключения соглашения предшествующие и последующие ипотеки данного имущества и имеющиеся в отношении этого имущества у третьих лиц вещные права и права пользования.

Согласно ст. 163 ГК РФ сделки подлежат нотариальному удостоверению, если это прямо предусмотрено законом. Договор об отступном представляет собой вид гражданско-правовых сделок, и ст. 55 Закона об ипотеке следует рассматривать как специальную норму, устанавливающую дополнительные требования к форме сделки, а именно — ее нотариальное удостоверение, без которого совершенная сделка является недействительной.

В подтверждение правовой позиции Федеральной регистрационной службы Тринадцатый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев в апелляционном порядке дело по иску общества к Учреждению юстиции о признании недействительным отказа в государственной регистрации права собственности, указал следующее.

Представленное для совершения государственной регистрации соглашение об отступном совершено в простой письменной форме. Залогом обеспечено обязательство по кредитному договору, кредитором которого в результате уступки права требования стало общество. Данное обстоятельство требует нотариального удостоверения соглашения об отступном, поскольку права залогодержателя в силу перемены лиц в основном обязательстве перешли к обществу и соглашение подписано после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет ипотеки.

Несоблюдение требований п. 1 ст. 55 Закона об ипотеке является основанием для отказа в государственной регистрации перехода права собственности на объект недвижимости, предусмотренным ст. 20 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (Постановление от 25.07.2005 N А56-33272/2004).

Отступное с точки зрения сторон договора

Действительно, ст. 55 Закона предоставляет залогодателю и залогодержателю право заключить нотариально удостоверенное соглашение об обращении взыскания на предмет залога во внесудебном порядке. Однако указанное соглашение по своей правовой природе не является отступным. Договор об отступном может быть заключен в любое время, а не только после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет ипотеки. Отступное является самостоятельным способом прекращения обязательства и в соответствии со ст. 409 ГК РФ не требует нотариального удостоверения.

Обозначенная позиция находит свое подтверждение в судебной практике.

Президиум ВАС РФ в Информационном письме от 21.12.2005 N 102 указал, что заключение соглашения о прекращении обязательства предоставлением отступного соответствует ст.

409 ГК РФ.

Соглашение об отступном

Когда законодатель полагает необходимым ограничить право сторон на заключение того или иного соглашения, он прямо указывает об этом в соответствующей норме закона (например, в п. 2 ст. 414 Кодекса). В случаях, когда такого рода ограничений законодательством не установлено, предоставлением отступного может быть прекращено любое обязательство.

Кроме того, рассмотрев в порядке надзора дело по иску о признании недействительным договора об отступном, Президиум ВАС РФ указал следующее.

Пункт 1 ст. 165 ГК РФ определяет: несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее недействительность. Согласно п. 2 ст. 163 Кодекса нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях, указанных в законе либо предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

В силу ст. 409 Кодекса обязательство сторон может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

Соглашение об отступном не изменяет и не расторгает договора, а является способом прекращения обязательства. Поэтому применение судами к порядку заключения соглашения об отступном ст. 452 Кодекса, которой предусмотрен порядок изменения и расторжения договора, неправомерно.

Законом не установлены требования о нотариальном удостоверении сделки отступного или другие специальные требований к ее форме (Постановление от 25.09.2007 N 7134/07).

В другом случае ФАС СЗО рассмотрел в кассационном порядке жалобу Управления Федеральной регистрационной службы на решение и постановление суда о признании незаконным отказа УФРС в государственной регистрации перехода права собственности на нежилые помещения на основании заключенного между банком и клиентом договора об отступном.

Как следует из материалов дела, Управление отказало в проведении государственной регистрации на основании абз. 4 п. 1 ст. 20 Закона о регистрации, указав на несоответствие договора об отступном требованиям п. 1 ст. 55 Закона об ипотеке и ст. 349 ГК РФ. В соответствии с последними удовлетворение требований залогодержателя за счет имущества, заложенного по договору об ипотеке, без обращения в суд допускается на основании нотариально удостоверенного соглашения между залогодержателем и залогодателем, заключенного после возникновения основания для обращения взыскания на предмет ипотеки. Управление указало на то, что договор об отступном заключен раньше, чем возникли основания для обращения взыскания на предмет ипотеки, и не удостоверен нотариально.

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования, определил: договор об отступном заключен до окончания срока действия кредитного договора и соответствует требованиям ст. 409 ГК РФ, необходимость нотариального удостоверения договора об отступном законом не предусмотрена, из материалов дела не следует, что данный договор заключен в порядке удовлетворения требований залогодержателя за счет заложенного имущества, в состав переданного по договору об отступном имущества включены и те объекты недвижимости, которые не были предметом ипотеки, в том числе спорные нежилые помещения.

Суд апелляционной инстанции с доводами согласился.

Однако в связи с необходимостью выяснения иных обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения данного дела, суд кассационной инстанции решение отменил и направил дело на новое рассмотрение (Постановление от 20.07.2007 N А05-13089/2006-24).

Рассматривая в кассационном порядке дело по иску об обжаловании действий судебного пристава-исполнителя, ФАС СКО пришел к мнению, что вывод суда апелляционной инстанции о ничтожности соглашения от 30.05.2005 об отступном ввиду его несоответствия требованиям ст. 409, п. 1 ст. 349 ГК РФ и п. 1 ст. 55 Закона не основан на нормах материального права.

Статья 335 ГК РФ определяет: залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо. При этом Кодекс не ограничивает возможность заключения договора об отступном путем передачи в качестве отступного предмета залога между сторонами обеспечительного обязательства.

Отступное является способом прекращения обязательства и не является соглашением об удовлетворении требований залогодержателя за счет заложенного имущества, поскольку предполагает передачу предмета залога в счет погашения долга по основному обязательству, а не удовлетворение требований залогодержателя из стоимости заложенного имущества. Поэтому вывод апелляционной инстанции о недействительности соглашения об отступном ввиду отсутствия его нотариального удостоверения неправомерен (Постановление от 25.01.2006 N Ф08-6640/2005).

Как видно из приведенных примеров, в судебной практике не выработано единой позиции относительно того, в какой форме следует заключать договор об отступном, если его предметом является переход права собственности на заложенную недвижимость.

В связи с этим наряду с отсутствием законодательной регламентации возникшей правовой коллизии ФРС продолжает отказывать в государственной регистрации договоров об отступном, не соответствующих, по ее мнению, требованиям ст. 55 Закона об ипотеке. Суды, напротив, не усматривая никаких нарушений действующего законодательства в оформлении подобных договоров в простой письменной форме, утверждают мировые соглашения, предметом которых является переход права собственности на заложенное недвижимое имущество на основании договора об отступном.

Ю.Соколовская

Юрист

Отступное при залоге

Тимофеева Н.Ю., ООО "Инвестор-Строй", юрисконсульт.

Как известно, в п. 46 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 6, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указывается на ничтожность соглашений, предусматривающих возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства (ст. 409, 414) <1>.

<1> Российская газета. N 152. 1996. 13 августа.

При этом необходимо иметь в виду случай из судебной практики, часто упоминаемый в комментариях по данному вопросу. Судом была признана мнимой сделка залога векселя, поскольку одновременно с ней было заключено соглашение об отступном, по которому вексель передавался в собственность банка, а кредитное обязательство, которое обеспечивалось залогом, прекращалось. При таких обстоятельствах имелись основания полагать, что стороны и не собирались исполнять сделку залога векселя (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 9 декабря 1997 г. N 5246/97) <2>.

<2> Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации: В 3 т. Т. 1. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт-Издат, 2007.

Казалось бы, можно принять за аксиому — во избежание признания сделки недействительной одновременно с заключением договора залога не следует заключать соглашение об отступном в отношении предмета залога. Поэтому на практике стороны, заключающие договор залога, оговаривают возможность такого отступного, но считают необходимым отложить подписание соглашения на более поздний срок, не вдаваясь в объяснение причин, но полагая, что тем самым обеспечивается юридическая чистота сделки.

Такой подход является некорректным. При внимательном изучении Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 9 декабря 1997 г. N 5246/97 обнаруживаются дополнительные детали. Рассматривался случай, когда соглашение об отступном не только заключалось, но и исполнялось одновременно с возникновением права на залог векселя, который в тот же день был передан банку в качестве отступного (фактически еще не было пользования кредитом, в обеспечение возврата которого заключался договор залога). По этим причинам суд не только квалифицировал сделку залога векселя как мнимую, но также признал соглашение об отступном притворной сделкой, указав, что соглашение прикрывает сделку продажи векселя и потому является ничтожным <3>. Может быть, если бы стороны не предусмотрели столь поспешную передачу предмета залога в качестве отступного в собственность залогодержателя, то совершенные ими сделки не оказались бы недействительными?

<3> Хозяйство и право. 2000. N 1.

Рассмотрим возможность одновременного заключения договора залога и соглашения об отступном более подробно.

  1. В соответствии со ст. 409 Гражданского кодекса Российской Федерации размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. То есть если заключается соглашение об отступном, необходимо определить, когда оно будет исполняться.

И если стороны в соглашении об отступном устанавливают срок его исполнения, который, как в вышеприведенном случае, совпадает с датой заключения договора залога, то данная сделка окажется недействительной.

  1. Стороны могут заключить соглашение об отступном, указав в нем конкретную дату предоставления отступного в виде предмета залога, удаленную от даты заключения договора залога, но предшествующую сроку исполнения обязательства, обеспеченного залогом.

Данная ситуация немногим отличается от предыдущей. Во избежание признания сделки мнимой договор залога должен оправдывать свое назначение, т.е. заключаться и действовать с тем, чтобы согласно ст. 334 ГК РФ предоставить залогодержателю возможность в случае неисполнения должником основного обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя, за изъятиями, установленными законом.

Получение недвижимости по отступному соглашение об отступном

Можно говорить о том, что поскольку указанное право кредитора-залогодержателя возникает только при неисполнении должником своего обязательства, то при наступлении таких же условий возникает и альтернативное право залогодержателя — получить отступное (при заключении соглашения об отступном). Если же такого неисполнения еще не может быть выявлено, то велик риск того, что договор залога, как и в случае, рассмотренном в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 9 декабря 1997 г. N 5246/97, будет признан заключенным лишь для вида, без намерения создать соответствующие ему правовые последствия, подтверждением чего окажется соглашение об отступном, являющееся притворной сделкой.

Отмечу, что до настоящего времени не нашел однозначного решения вопрос о том, реальной или консенсуальной является сделка о предоставлении отступного, и само это обстоятельство не исключает оценки судом соглашения об отступном как реальной сделки, при совершении которой имеет значение факт передачи имущества, а не достигнутые сторонами договоренности. Кроме того, после заключения соглашения об отступном первоначальное обязательство параллельно продолжает существовать в том же виде. Поэтому признание недействительной сделкой договора залога с соглашением об отступном данного вида наиболее вероятно в случае, когда фактически уже состоялась передача отступного.

  1. Наконец, стороны могут указать в соглашении об отступном конкретную дату — позднее срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, или же заключить соглашение под условием передачи отступного в случае неисполнения данного обязательства должником-залогодателем.

Полагаю, в этом случае соглашение об отступном действительно окажется способным прекратить первоначальное обязательство на законных основаниях. Оно может быть заключено и одновременно с заключением договора залога.

Но при наличии доказательств, подтверждающих, что стороны, заключившие такое соглашение об отступном, намеренно затягивают исполнение обеспеченного залогом обязательства, с целью предоставления предмета залога в собственность залогодержателя, сделка также может быть признана недействительной.

Следует также принимать во внимание противоречивость разъяснений о возможности сторон по соглашению об отступном передавать предмет залога в собственность залогодержателя ввиду общего запрета на подобные результаты сделок (в целом это делает рассматриваемые соглашения нежелательными для применения). Такие авторитетные ученые, как д.ю.н., проф. М.И. Брагинский, д.ю.н., проф. В.В. Витрянский, называют подобную передачу весьма распространенной ошибкой. Для того чтобы в данной ситуации соглашение об отступном не было признано недействительной сделкой, стороны в качестве кредитора и заемщика по кредитному договору (а не как залогодержатель и залогодатель по договору залога) должны договориться о прекращении обязательства по кредитному договору путем передачи кредитору определенного имущества (но не предмета залога), считают М.И. Брагинский, В.В. Витрянский <4>.

<4> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. Кн. 5. В 2 т. Том 1. М.: Статут, 2006.

Но одновременно из текста п. 46 действующего Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 6, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" следует, что соглашения об отступном, предусматривающие переход права собственности залогодержателю на предмет залога, ничтожными не являются. Иными словами, если заключен договор залога, то в случае неисполнения должником обязательства залогодержатель может обратить взыскание на заложенную вещь путем ее реализации, но не может приобрести право собственности на нее. Если же еще и имеется соглашение об отступном или о новации, предусматривающее переход права собственности, — учитываются условия такого соглашения.

При этом следует придавать значение установленному сроку исполнения соглашений об отступном, о котором говорилось выше.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *