Универсальные пути правогенеза

Точки зрения ученых можно разделить на две группы в зависимости от того, как они отвечают на вопрос о возникновении права и о его понятии.

Асинхронисты считают:

1. Право и государство являются различными социальными институтами, имеющими собственные закономерности происхождения и развития, хотя и связанные между собой при функционировании. Они рассматривают право как признанные субъектами взаимные права и обязанности, обеспеченные чьим-либо авторитетом (не обязательно государством, это может быть другой социальный институт – локальная группа охотников и собирателей, клановая община, вождество). Право, считают они, возникают вместе с возникновением человеческого общества, оно не нуждается в специальном аппарате обеспечения и принуждения. Поэтому можно говорить о родовом праве, семейном праве, примитивном праве, племенном праве и т.д.

2. Среди этой группы авторов есть те, кто считает, что право возникло не вместе с человеческим обществом, но раньше государства, когда начинают складываться и развиваться товарно-рыночные отношения, поскольку именно такого рода общественные отношения требуют правового регулирования. Более того, возникновение права повлекло за собой возникновение государства, поскольку право нуждалось в обеспечении со стороны организованной силы, а такой силой, способной обеспечить нормальное функционирование права, могло быть только государство.

Синхронисты считают, что процессы возникновения права и государства тесно связаны и переплетены. Яркой иллюстрацией такого подхода может служить этатический подход к праву (классовая теория). Он рассматривает право как возведенную в закон волю экономически и политически господствующего класса, содержащуюся в формальных источниках, где право отождествляется с законом и является инструментом в руках государства для подавления экономически зависимых классов, населения в целом. Право в этом подходе производно от государства, вторично по отношению к нему, является инструментом в его распоряжении. При этом право опосредует процессы политогенеза.

Вышеуказанные расхождения связаны с многозначностью понятия права, прежде всего, с понятиями естественного и позитивного права.

Естественное право — это социально оправданная возможность, свобода определенного поведения людей. Люди, вступая в общественные отношения, имеют возможности, обусловленные природой человека, они складываются естественным путем, в процессе общения людей друг с другом. Они получают общественное признание и закрепляются в определенных правилах поведения (прежде всего в обычаях).

Позитивное право – это право в юридическом смысле. Это установленные или санкционированные государством правила поведения людей, содержащие предписания поведения. Исторически первым возникает естественное право, получая свое выражение и закрепление в нормах поведения первобытного общества.

Потребность в регуляции, упорядочивании, охране общественных отношений, в стабильности и правопорядке в условиях социально неоднородных обществ, явилась основной предпосылкой возникновения права. Возникновение права исторически длительный процесс, занявший многие века. Вначале возникали фрагменты права, идеи, принципы, правовые отношения, нормы и постепенно они складывались в цельную правовую систему. Факторы, породившие право, во многом сходны с факторами, породившими государство. Но просматривается большая преемственность между мононормами первобытного общества и нормами права, чем органами власти первобытного общества и государством. Исторически проверенные меры справедливости, правды, содержащиеся в обычаях, получали санкционирование государства.

Цель правового регулирования – приведение поступков людей во взаимное соответствие на основе правовых норм, т.е. правил поведения общего характера, которые исходят от субъекта, имеющего авторитет и управленческие ресурсы. Как только возникает государство, оно сразу становится субъектом правотворчества, однако, при неразвитом праве государство в большей степени санкционирует нормы, исходящие от других субъектов. Если право развитое, то оно исходит от самого государства.

Отличие права от обычаев.

1. Формальная определенность. Право закрепляется в письменных источниках, содержит четко сформулированные дозволения, обязывания, запреты.

2. Санкции значительно ужесточаются и дифференцируются в зависимости от социального положения (свободный, раб, господин и т.д.).

3. Действие права обеспечивается специальным аппаратом чиновников, органами принуждения – полицией, армией, тюрьмами.

4. Возникают суды как органы, призванные разрешать конфликты, споры на основе права.

5. Право содержит специальные юридические понятия и конструкции, например, истец, ответчик, собственность и т.д.

Пути происхождения права отличаются в зависимости от особенностей перехода к производящей экономике, организации хозяйственной деятельности, форм общественного разделения труда, роли религии в жизни общества.

Восточный путь правогенеза: право органично вытекает из норм религии (Древняя Индия) и морали (древний Китай), закрепляет их с помощью государства как общеобязательные.

Основной способ правообразования: санкционирование государством религиозных, моральных, обычных норм, придание им общеобязательной силы. В установлении гармонии и порядка в обществе право здесь играло второстепенную, дополнительную роль по отношению к религии, морали, обычаям и традициям.

Западный путь правогенеза: право явилось результатом деятельности человеческого разума, который стремился отразить в праве ценность отдельно взятой личности. Влияние религии здесь тоже есть, но отдавайте «кесарево кесарю, а Божие Богу» (Мк. 12:17). Право определяло меру свободы, которая была обусловлена природой человека (естественное право). Право развивалось от обычая к правовому обычаю, который был обеспечен возможностью государственного принуждения. От правовых обычаев к судебным прецедентам, договорам, законам. Особого совершенства достигло римское право в регулировании имущественных отношений.

Способы правообразования: а) санкционирование обычаев в форме правового обычая; б) санкционирование обычаев в форме административного или судебного прецедента; б) правотворчество, т.е. разработка, принятие и издание государством и его органами нормативно-правовых актов — законов, эдиктов, указов, приказов, постановлений и т.д.

Право возникает в следующих формах:

1. Санкционирование и запись обычаев первобытного общества, т.о.возникновение правовых обычаев.

2. Деятельность специальных должностных лиц (чиновников, судей) в обязанность которых входило разрешение споров, конфликтов на основе обычаев или справедливости. Их решения становились образцами для вынесения решений по аналогичным делам, так сформировался судебный (административный) прецедент.

3. Деятельность государства и его органов по созданию норм права в форме нормативно–правовых актов, т.е. собственно правотворчество.

4. Превращение религиозных норм в правовые, путем санкционирования их государством (мусульманское право), форма закрепления – правовой обычай либо нормативно-правовой акт.

5. Деятельность ученых, которые пытались познать природу и сущность права, создавая определенные конструкции и нормы (западное «право университетов»), но которые становились правом через деятельность судебно-административных органов (судебный прецедент) либо через санкционирование или принятие государством (правовой обычай, нормативно-правовой акт).

Выводы. Право возникает на определенном этапе развития общества. Пути и формы правогенеза отличаются на Западе и Востоке. Основные формы, в которых возникает право: правовой обычай, судебный (административный) прецедент, нормативно-правовой акт.

№ 4 (67) / 2009 г.

ПРАВОВОЙ КОНГРЕСС В ЕКАТЕРИНБУРГЕ

Третья сессия Европейско-Азиатского правового конгресса

В материале изложены основные результаты работы III сессии конгресса и приведены тезисы выступлений профессоров В. Ф. Яковлева, В. Д. Перевалова, У. Э. Батлера

ПРАВО И … ЖИЗНЬ

Романовский Г. Б. (Пенза) Юриспруденция и танатология

В статье рассматривается влияние танатологии (учение о смерти) на юриспруденцию. Исходя из особенностей природы человека, анализируются возникновение международного гуманитарного права, отношение государства к самоубийству, проявлениям экстремизма. Выделены иные сферы взаимодействия права и танатологии: смерть как процесс, стремление к бессмертию, посмертное отношение к телу человека.

Ключевые слова: юриспруденция, танатология, человек, жизнь, смерть, международное гуманитарное право, преступность, самоубийство, качество жизни

ЮРИДИЧЕСКОЕ СООБЩЕСТВО

Проблемы конституционной юстиции субъектов Российской Федерации: беседа профессора М. А. Митюкова (Москва) и доцента А. В. Безрукова (Красноярск)

В беседе с доцентом А. В. Безруковым профессор М. А. Митюков рассказывает о формировании конституционной юстиции в субъектах РФ, ее современном состоянии, перспективах развития.

Ключевые слова: конституционные (уставные) суды, региональная конституционная юстиция, компетенция, статус судей, Конституционный Суд РФ, конституции (уставы) субъектов РФ

МЕТОДОЛОГИЯ ГОСУДАРСТВЕННО-ПРАВОВЫХ ИССЛЕДОВАНИЙ

Михайлов А. М. (Екатеринбург) Универсальные пути правогенеза: немецкая историческая школа права и семья общего права

В статье оспаривается вывод исторической школы права об универсальности схемы развития права (от обычного права к праву юристов, от него к стадии кодификации). Автор показывает, что эта схема не распространима в полном объеме на англо-американскую систему права.

Ключевые слова: историческая школа права, правогенез, обычное право, право юристов, стадия кодификации, прецедентное право, Романо-германское право, англо-американское право

Ромунд Б. В. (Тилбург, Нидерланды) Изучение теории права в Европе: проблема понятийного несоответствия

В статье рассматриваются ситуации понятийного, языкового несоответствия между терминами в европейском праве. Такое несоответствие очень часто используются в тактических целях для достижения позитивного результата, но при этом не способствует решению конфликтов, а скорее способствует их возникновению. По мнению автора, явление понятийного несоответствия совсем не подвергает сомнению единство существования самой системы европейского права, но при определенных условиях может служить укреплению данного единства.

Ключевые слова: понятийное несоответствие, официальный язык, гармонизация, европейское право, Европейский Союз, компаративное право

Осипян Б. А. (Москва) Причины неправомерного поведения: духовные аспекты

В статье анализируются духовно-культурные основы поведения людей, включая их неправомерное поведение. Автор показывает значение религии, морали, этических, т. п. норм для формирования установок законопослушного поведения.

Ключевые слова: неправомерное поведение, вера, неверие, сознание, мировоззрение, жизненный опыт, бесконтрольность, произвол, общественное мнение

ГОСУДАРСТВОВЕДЕНИЕ И ПОЛИТОЛОГИЯ

Какимжанов М. Т. (Костанай, Казахстан) Законодательства об общественном устройстве в Республике Казахстан

В статье анализируются проблемы формирования в Казахстане гражданского общества и те законодательные изменения, которые для этого необходимы. Особое внимание автор обращает на законодательство об общественных объединениях и средствах массовой информации.

Ключевые слова: законодательство, общественное устройство, гражданское общество, правовое государство, общественные объединения, средства массовой информации

Лексин И. В. (Москва) Эволюция территориального устройства Германии после Второй мировой войны

Статья является продолжением цикла публикаций о территориальном устройстве Германии. Автор рассматривает эволюцию территориального устройства Германии после Второй мировой войны, в особенности развитие новых германских земель реформы местного самоуправления и его основные тенденции.

Ключевые слова: Германия, новые германские земли, Вторая мировая война, эволюция, основные тенденции, германский федерализм, реформы местного самоуправления

ОСНОВЫ ПРАВОВОГО СТРОЯ

Крылов Б. С. (Москва) Институт референдума в России и за рубежом

В статье показана значимость института референдума для системы демократии. Автор обсуждает проблемы правового регулирования референдумов в России и зарубежных странах, в частности, необходимость ограничения усмотрения органов власти при назначении референдумов.

Ключевые слова: референдум, сфера применения референдумов, участники голосования на референдуме, несовершенство законодательства о референдумах

Белых С. В. (Екатеринбург) Конституционные основы предпринимательства в Российской Федерации

Автор дает определение предпринимательской деятельности как комплексного предмета правового регулирования, формулирует свое понимание ее конституционных основ. В их содержании он выделяет три элемента: стимулирование формирования межотраслевого нормативного массива, регулирующего предпринимательскую деятельность; формулирование единых ценностей, целей, принципов для норм всех отраслей права, регулирующих предпринимательскую деятельность; согласование названных норм между собой и оценка отраслевых норм на предмет их конституционности.

Ключевые слова: конституционные основы, предпринимательская деятельность, право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности, признание и защита частной собственности

МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО

Лютов Н. Л. (Москва) Консультации и информирование работников в праве Европейского Союза

В статье раскрывается сложившаяся в Европейском союзе система проведения консультаций и предоставления информации со стороны работодателя в адрес работников. Основной организационной ячейкой этой системы являются производственные советы. Показано их соотношение с профсоюзами.

Ключевые слова: консультации, предоставление информации, работники, работодатели, профсоюзы, производственные советы

РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ И ЕЕ СУБЪЕКТЫ

Юсубов Э. С. (Томск) Некоторые проблемы теории российского федерализма

В статье анализируются теоретико-методологические проблемы исследования российского федерализма. Автор особое внимание обращает на важность междисциплинарных исследований этого феномена. Он также полагает важным углублять представления о федерализме в рамках методологии культурно-исторических исследований.

Ключевые слова: теория федерализма, российский федерализм, интеграция, дезинтеграция, принцип историзма, синергетика, системные исследования, рыхлое конфедеративное образование, национальный фактор

МЕСТНОЕ САМОУПРАВЛЕНИЕ И МУНИЦИПАЛЬНОЕ ПРАВО

Шугрина Е. С. (Москва) Контрольный орган муниципального образования

В статье раскрыта законодательная модель контрольного органа муниципального образования, показано отличие данного органа от иных органов финансового контроля. Анализируются судебные решения, связанные с образованием контрольных органов

Ключевые слова: муниципальное образование, контрольный орган, структура органов местного самоуправления, устав муниципального образования, предмет судебного рассмотрения

БЫСТРЫЙ ОТКЛИК

Русинов В. И. (Екатеринбург) Контрольный орган и муниципальная повседневность

Данный материал представляет собой краткое изложение позиции автора по вопросу обоснованности создания в муниципальных образованиях контрольных органов. Автор полагает, что контрольным органам, если они и создаются в качестве самостоятельных органов, органичнее статус муниципальных органов, а не органов местного самоуправления.

Ключевые слова: контрольный орган, орган местного самоуправления, муниципальный орган, вопросы местного значения, финансирование деятельности

ЭКОНОМИКА И ПРАВО

Ухлова Е. В. (Саранск) Федеральное и региональное законодательство об ограничениях прав граждан на землю

Статья посвящена анализу ограничений прав граждан на землю в региональном законодательстве. Автор рассматривает виды и содержание этих ограничений на территориях с особым режимом использования и охраны. Предпринята попытка классификации особо охраняемых природных территорий регионального или местного значения.

Ключевые слова: ограничения прав на землю, запреты, публичный интерес, особый режим использования и охраны земель, особые условия использования земельных участков, режим хозяйственной деятельности, эффективное землепользование

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Слепенкова О. А. (Ульяновск) К вопросу о соотношении принципов и пределов осуществления гражданских прав

В статье на основе анализа разных точек зрения кратко излагается авторская позиция по вопросу о природе пределов осуществления гражданских прав и их соотношении с принципами осуществления гражданских прав.

Ключевые слова: субъективное право, осуществление гражданских прав, принципы, пределы, ограничения субъективных прав

Грибанов Д. В. (Екатеринбург) Авторское право в науке, образовании и издательском бизнесе

В материале представлены выступления участников Международной конференции по широкому кругу проблем правового регулирования авторского права и интеллектуальной собственности.

Ключевые слова: интеллектуальная собственность, авторские права, правовая охрана, объекты авторского права, инновационная деятельность

АДМИНИСТРАТИВНОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Осинцев Д. В. (Екатеринбург) Понимание административного процесса как методологическая проблема

В статье на основе анализа разных точек зрения излагаются взгляды автора на такие понятия, как «административный процесс», «административные процедуры», «административное производство».

Ключевые слова: деятельность, административный процесс, административные процедуры, формы администрирования операций и процедур, административное производство

УГОЛОВНОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Сысоев А. М. (Вологда) Уголовная ответственность за преступления экстремистской направленности

В статье анализируется уголовное законодательство в части установления уголовной ответственности за преступления экстремистской направленности, совершаемые лицами, входящими в состав экстремистских сообществ (преступных сообществ).

Ключевые слова: экстремистское сообщество, преступное сообщество, преступная организация, легально созданная организация, юридическая ответственность, преступления экстремистской направленности

ВОПРОСЫ ПРАВОТВОРЧЕСТВА

Кочев В. А. (Пермь) О принятии и опубликовании некоторых законов

Автор в своем материале привлекает внимание к проблемам соблюдения правил законодательной техники при принятии законов федерального уровня.

Ключевые слова: наименование закона, закон Российской Федерации о поправке к Конституции Российской Федерации, письмо Президента, официальное опубликование, реквизиты закона

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Крупина М. С. (Екатеринбург) О праве прокурора оспаривать не вступившие в силу постановления по делам об административных правонарушениях в арбитражных судах

В статье на основе анализа законодательства, судебной практики разбираются спорные вопросы осуществления должностными лицами органов прокуратуры оспаривания в арбитражных судах не вступивших в силу постановлений по делам об административных правонарушениях.

Ключевые слова: постановления, дела об административных правонарушениях, арбитражный суд, обжалование постановлений, принесение протеста, приоритет процессуальных норм

Либанова С. Э. (Курган) Защита адвокатом прав собственников земель сельскохозяйственного назначения

Осуществление защиты прав и интересов доверителей в суде по делам, связанным с оборотом земель сельскохозяйственного назначения, его ограничениями, затруднено отсутствием четкой законодательной базы, прежде всего в части ограничения прав собственников на такие земли, противоречивой судебной практикой. Все это повышает значимость прямого обращения к нормам Конституции РФ.

Ключевые слова: земли сельскохозяйственного назначения, собственники, ограничения прав на землю, общеполезные интересы, намерение продать земельный участок, право преимущественной покупки

Обобщение судебной практики по рассмотрению споров, связанных с оспариванием действий (бездействия) Федеральной регистрационной службы по регистрации прав на объекты недвижимости

В материале обобщена практика арбитражных судов по спорам, связанным с оспариванием действий (бездействия) Федеральной регистрационной службы по регистрации прав на объекты недвижимости

Ключевые слова: недвижимое имущество, государственная регистрация, ограничения (обременения), Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним, арбитражный суд

ЭКСПЕРТИЗА

Прошляков А. Д. (Екатеринбург) Обжалование частных определений или постановлений

Настоящее заключение подготовлено по запросу адвоката К. Свердловской областной коллегии адвокатов Адвокатской палаты Свердловской области. В запросе поставлен вопрос: может ли лицо, в отношении которого судом первой инстанции вынесено частное определение или постановление, обжаловать его в кассационном или апелляционном порядке?

Ключевые слова: суд первой инстанции, определение, постановление, обжалование, кассационный порядок, апелляционный порядок

КАЗУСЫ

Судебный опыт реализации юрисдикционного иммунитета России: «Сам над собой власти не имею»

В материале дана авторская оценка практики ВАС РФ по вопросам применения ст .251 АПК к Российской Федерации в российских арбитражных судах.

Ключевые слова: иммунитет, юрисдикционный иммунитет, судебная практика, иммунитет РФ

КРУГЛЫЙ СТОЛ

Гуманитарная образованность юриста: мировоззрение и методология

В материале представлены выступления участников «круглого стола» по мировоззренческим и методологическим проблемам юридического образования. Основное внимание уделено месту и роли в этом процессе гуманитарных наук.

Ключевые слова: гуманитаризация юридической профессии, социология права, философия права, культурология, логика, курсы специализации, фактические права, метаюридические знания, юридическое мировоззрение

ТРИБУНА МОЛОДОГО УЧЕНОГО

Токарев Д. Н. (Ижевск) О понятии политической системы общества

Целью данной работы является критический анализ разных подходов к определению политической системы, выделение «юридических» критериев включения в нее тех или иных ее элементов, формулирование собственного определения политической системы.

Ключевые слова: общество, государство, политическое управление, политическая система, теория политических систем

Бондарь Н. Ю. (Санкт-Петербург) Институт общественного контроля за органами государственной власти в России

Реализация конституционного принципа народовластия требует законодательного установления общественных контрольных процедур за деятельностью органов государственной власти. Между тем, само по себе законотворчество есть трудоемкая процедура, включающая в себя, в том числе, определение основных признаков регулируемых отношений, необходимых для законодательного установления рассматриваемого института.

Ключевые слова: российское гражданское общество, государство, законодательство, народовластие, общественный контроль

Зуев В. А. (Каменск-Уральский) Взаимодействие прокуратуры и общественных приемных при уполномоченном по правам человека

В материале обрисована работа общественных приемных, создаваемых при уполномоченных по правам человека в Российской Федерации, ее значение для выполнения органами прокуратуры их правозащитной функции.

Ключевые слова: уполномоченный по правам человека, органы прокуратуры, общественные приемные, обращения граждан, правозащитная функция, согласованные действия

Шабалина С. С. (Екатеринбург) Проведение государственной религиоведческой экспертизы

В статье анализируется нормативная основа религиоведческой экспертизы в России, приводятся соответствующие примеры из практики проведения данных экспертиз, судебной оценки их выводов.

Ключевые слова: религиозная организация, государственная регистрация, религиоведческая экспертиза, эксперты, экспертный совет

ВАША БИБЛИОТЕКА

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *